第十六章 要监护人，不要加害人(2)
三、怎样防范监护人的道德风险?
根据法律规定，监护人管理被监护人的财产，应当保护被监护人财产和人身安全，除非为了监护人的利益，否则不得对财产进行处分，例如出借、出卖， 或者将财产进行有风险的投资，这些都是不可以的。但是，我国现行法律仅仅规定了监护人侵害被监护人利益的法律责任，以及变更监护人的有关程序，但对如何监 督监护人履行职责，预防监护人违法，还没有建立有效的监督机制。
相关案例：选儿子监护人成王铁成心病
据报道，为了给智障儿子选监护人，王铁成操碎了心。
他说，要抓紧时间确定孩子的监护人和抚养人，这是非常非常关键的问题!儿子是智障人，他没有能力支配和管理“基金”。这些钱，还有我们的房产，不托付给一个靠得住的人，怎么能行呢?这是很让人犯愁的事啊……
有的人建议他给儿子找个媳妇，但这个想法让他很纠结：与他条件相似的女人帮不了他，条件好一点儿的正常女人，谁肯心甘情愿做出这样的奉献，照顾 好他一辈子?即使她有这个美德，架不住时间长了发生变故呀，社会多复杂啊!她不动心，她的家人或亲朋中也会有人动心，伺候他干嘛，离婚也有你一半的财产 呀，也许还有别的坏招儿呢，那样我们就把儿子给害了……
对于儿子的监护人，王铁成认为关键是人品!要德行好，对儿子有爱心，能对他负责到底。
作者解读：如何防范监护人的道德风险?
王铁成考虑的这个问题，应当从以下三个方面着手：
1.指定监督人
监督人可以与辅助抚养人为同一人。监护人负责具体管理财产，具体管理未成年子女的抚养和教育，而这个监督人应当掌握财产的数额和变化，了解未成 年子女的具体成长情况，对重大的财产支出，监护人应当通知监督人，对不符合未成年子女利益的安排，监督人有权要求监护人重新考虑。在发生侵犯被监护人利益 的情况时，监督人有权代表未成年子女向法院提出诉讼，从而对监护人进行有效的监督。
2.确定变更监护人的条件和方法
法律对变更监护人的条件规定得比较粗，在程序方面同时也仅仅规定了谁有权提出变更监护人的诉讼，而没有规定谁应当，或者说有责任提出变更监护 人。对于一些类似于家庭暴力，或者一些明显侵害被监护人利益的事情，很多人碍于与监护人的关系，或者因为其他种种原因，缺乏站出来的勇气，往往都是深表同 情、爱莫能助。遗嘱人可以在遗嘱中授权监督人在与居委会等当地自治组织协商后，得到居委会的支持提出变更监护人的诉讼，或者授权监督人召集家庭会议，重新 选定监护人，并监督原监护人将有关的财产移交给新的监护人。
3.规定监护原则
法律对监护人在履行监护职责问题上的规定比较简单，在实际生活中，每个家庭有每个家庭的具体情况，监护人应当如何保护被监护人的利益，需要有各 自的原则。比如有的遗嘱人留给被监护人的主要遗产是书画作品，那么监护人可不可以将书画作品变现来筹集被监护人的生活费用，还是只能用于展览?在被监护人 利益需要的情况下，监护人应当遵循什么程序来进行决策和处分，例如被监护人需要一大笔医疗费用或者教育费用，这个时候如果确定由监督人和监护人共同决定， 将书画委托给共同选定的拍卖公司进行拍卖，这样可不可以?再例如，被监护人十八岁就成年了，但是是否要在他十八岁的时候将财产全部移交给被监护人，还是有 一个缓冲期?如果监护人十八岁以前，比如十六岁就开始创业了，可不可以接管一部分财产，这些问题遗嘱人都应当考虑并做出原则性的规定。
核心提示：最好的方式是遗产信托
笔者认为最好的方式是进行遗嘱信托。
遗嘱信托在欧洲已经风行百年，近年来被香港许多家族所采用，发挥了很好的效果。
遗嘱信托的关键，是引入专业机构管理遗产，子女作为受益人享有遗产和收益。专业机构接受委托提供监督、照顾、理财和管理的责任，从子女的利益出发做好一系列安排。
在专业机构之外，当事人还可以根据需要设计一个监督委员会，委托亲友监督执行。
有关遗嘱信托的问题，请参考后面一章“终极解决之道：遗嘱信托”。
四、怎样监督监护人?
目前我国法律只有更换监护人的规定，对于怎么履行监护职责，对其他亲属应当如何报告监护情况，如何保护被监护人的利益，重大问题怎么决策，都还没有规定。
这就容易出问题。
相关案例：山西大学宿舍院的另一对兄妹矛盾
据报道，太原市山西大学宿舍院里，还有另外一对兄妹，为争夺照料残疾哥哥的权利，也闹上了公堂。
据了解，这位残疾哥哥也是一位独身的六旬老人，有一个弟弟一个妹妹。父母亲生前都是高级知识分子。处置遗产时，这对父母很明智，生前就立下了遗嘱，特别为残疾儿子留下了房屋等遗产。
但万万没有料到，他的弟弟和妹妹，为了争夺哥哥的照料权，竟打起了官司。后来经法院判定，在北京工作的弟弟取得了照料哥哥的权利。
谁知道，弟弟很快将哥哥继承的房子出租出去，然后把残疾哥哥接到北京，之后又送进了一家疗养院。至今，兄妹还互不联系，妹妹想探望一下残疾哥哥，都不知其身在何处。
作者解读：监督人怎样行使职责?
弟弟取得监护权以后，出租房子的决定是否恰当，把哥哥接到北京是否合适，再送进疗养院是否符合哥哥的利益，妹妹要求探视怎么保障?这些问题，都没有法律约束。
这个案例更说明，父母在遗嘱中指定一个监督人非常重要。
监督人在履行职责时，应当注意以下几个问题。
1.清点监护财产
一般人认为对监护人管理监护财产进行监督，重点是对监护人进行有效监督，往往没有注意到流程监督问题。监护人到底接收了哪些财产，这既关系到判 断监护人今后是否存在侵占财产的问题，也关系到子女成年后，监护人向被监护人移交哪些财产的问题。遗嘱人可以指定执行人与监护人共同对监护财产进行清点， 并且造册登记，与见证人一同签字确认。
2.监督监护人对财产进行区别管理
有效防止监护人侵占监护财产的方式，首先是要求监护人对监护财产和自有财产进行区别管理，不能将二者混同。例如，将监护财产中的房产为自己经营 公司所用，或者未经同意将监护财产中的存款与自己的存款放入相同的帐户等。监督人发现此种情况后，有权要求监护人进行纠正。造成损害的，可以要求监护人予 以弥补。
3.进行动态监督
监督人应当关注监护财产的变化，对监护财产进行动态的监督。监护人应当及时地向监督人通报监护财产的情况，对于监护财产的重大变化、风险，以及 为保护监护财产所采取的措施，应当及时与监督人进行沟通。在做出重大决策时，应当取得监督人的同意。对有关情况，双方应当形成备忘录，签署后予以备案。
必要时，监督人可以会同当地居委会等组织，共同委托会计师对监护财产进行外部审计。
4.监督监护财产的移交
当被监护人因为成年或者病愈等原因可以自行管理财产，或者变更监护人的时候，监护人应当向被监护人，或者新的监护人移交财产。这时监护人应当和监督人一起，根据当初移交财产的清册和财产变动的备忘录，对监护财产进行清点，重新编制财产清册并进行移交。
相关资料：其他国家和地区法律关于监督监护人的规定
法国法律把任免监护监督人的权力交给了亲属会议，由地区治安审判员组织未成年人的亲属组成亲属会议，选出一个监护监督人，在监护人行为与被监护人利益相抵触的时候，由监督监护人代表被监护人的利益。
《德国民法典》规定在监护人之外可以选任监护监督人，但如果监护人既管理被监护人财产，又履行监护责任时，则必须设置监护监督人。这个监督人可以选任，也可以由青少年福利局担任。由一个政府机关担任监护人，其公信力要大于一般的自然人。
《日本民法典》规定了监护监督人制度。在日本，监护监督人产生于遗嘱指定或家庭法院依未成年人亲属请求选任。监护监督人除了在监护人行为与被监 护人利益相抵触的时候，代表被监护人活动之外，还包括一定的诉权(请求家事法院选任监护人)，一定的处置权(情事紧急时实行必要处分)。
《台湾民法典》虽然没有直接规定监护监督人，但也在其第四编(亲属)第四章(监护)中规定了，监护人在处理被监护人财产问题的时候，他的处分行 为必须得到亲属会议的同意，且每年要向亲属会议报告被监护人的财产情况。在法定情形发生时，亲属会议还有权撤换监护人。可见，在台湾，未成年人的亲属会议 事实上起到了监护监督人的作用。
