第十六章 要监护人,不要加害人(1)

  ■陈凯

  监护人

  肩负着重担

  人性的光芒在他身上闪耀

  尊重他、拜托他、感激他

  但是,同时也要

  监督他

  一、怎样指定监护人?

  遗嘱人未成年和残障的子女可以继承财产,但受其自身能力的限制,所继承的财产应当由监护人代为管理。

  除了法定监护人不必专门指定外,对其他监护人可以事先指定。

  为避免对担任监护人产生争议,避免近亲属之间发生纠纷,我们建议立遗嘱时为子女指定监护人。

  相关案例:争“管”残疾亲人,手足争吵到公堂

  据报道,在太原市山西大学社区里,有一位残疾人,因父母立遗嘱时特别为其留下一笔财产,现在成了“香饽饽”,他的兄妹都争着管,还相互闹翻了脸,甚至对簿公堂。

  在山西大学宿舍院内,有兄妹7人,其中有位肢体重度残疾的哥哥,今年已六十多岁,一直单身。父母在世时,哥哥随父母生活。

  母亲去世时留下了一份遗嘱,按照遗嘱,残疾哥哥继承了包括父母一套房产在内的一笔遗产。这时,兄妹中有人提议,哥哥应由大伙儿轮流照顾。

  一直照顾哥哥的一位弟弟对此颇为恼火。他说,之前他陪着哥哥锻炼,带着哥哥户外散步时,怎么就不见有人抢?

  作者解读:谁照顾残疾人,将来谁分得多

  这件事情里面,最关键的因素有四个。

  一是残疾哥哥继承了一笔遗产,这是动力。

  二是残疾哥哥已经六十多了,这是机会。

  三是残疾哥哥单身,没有子女,父母双亡,祖父母外祖父母双亡。根据法律规定,哥哥去世后,财产应当由兄弟姐妹继承。这是依据。

  四是,谁尽的扶养义务多,谁分的遗产就多。这是原因。

  从法律上讲,只要残疾哥哥可以表达自己的意愿,那么谁来照顾自己,应当由他自己决定。

  我们倒是建议,如果母亲在订立遗嘱的时候,做好安排,比如把遗产留给照顾哥哥的人,并且明确其他兄弟姐妹的监督方法,可以更换有问题的监护人,这样或许比简单地把遗产留给残疾哥哥,会好很多。

  核心提示1:指定多位监护人,顺序监护

  为安全起见,为了防止监护人先去世,或者监护人因故无法履行监护职责,遗嘱人可以指定多位监护人。如果第一位监护人无法履行职责,或者存在侵害子女的情况,则可以由其他监护人顺序担任。这需要遵循一定的程序,本书在后面会专门说明。

  核心提示2:要不要与监护人签署合同,给不给报酬?

  监护人不一定可以继承被监护人的遗产。

  在某些情况下,和监护人签订协议,并且支付监护费用,是值得提倡的。

  一般来说,监护人对被监护人是有感情因素基础的,这种感情因素可能由于血缘,或者姻亲的关系,也可能由于与遗嘱人的信任关系,这种感情因素是指 定监护的基础,往往是一种责任和义务的托付,是一种使命,监护人往往没有要求报酬的想法。从传统的思维出发,监护人会认为这时候谈钱是很伤感情的,甚至认 为是对自己人格的一种损害。应当说,如果监护人失去了这种使命感,监护的基础就不存在了。

  但是,从制度上考虑,从理性的思维出发,法定监护人的职责是不可以推托的,例如父母对子女。但是指定监护人没有法定的义务,如果只是凭一时的义气,或者由于自身的种种原因,他们是有反悔的可能的,这将置监护人于非常不利的地位。

  同时,如果指定监护人不履行监护义务,在没有合同的情况下,是不能对指定监护人进行处罚的,只能要求他对所造成的损害进行弥补,但这也缺乏约束机制,增加了监护人违法的风险。

  因此,对非法定监护人进行指定的,我们建议遗嘱人可以考虑与其签署监护协议,或者委托遗嘱执行人、亲属会议或者居委会等自治组织与其签署监护协议,明确监护职责,明确监护报酬,并且规定处罚方法,使监护人的责权利相统一。

  二、辅助抚养人是干什么的,有必要吗?

  如果存在没有争议的法定监护人,例如父亲或母亲的,那么应当不必专门指定监护人。但我们仍然建议遗嘱人可以指定辅助抚养人。

  什么是辅助抚养人?

  相关案例:傅彪临终托孤葛优

  傅彪之子傅子恩

  据媒体报道,著名演员傅彪去世时,在他的追悼会上,他年仅14岁的儿子傅子恩(小名聪聪)说了一段超越其年龄的话,“请大家为我父亲感到高兴, 不要难过,我觉得我们应该为他的走而欣慰,因为他已经整整一年没有这么彻底地放松过了,这对他来说是解脱,所以我们没有为他伤心,而且他的人生是伟大 的。”

  据悉,葛优一直膝下无子,所以特别疼爱聪聪。傅彪去世后,葛优一直非常关注聪聪成长的点点滴滴。

  傅彪的妻子张秋芳向媒体讲了一个小故事:2009年2月7日是聪聪18岁的生日,张秋芳为儿子搞了一个生日派对,也通知了葛优。“他说他前面正 好有两个事,问我能不能拖到晚一点才结束,他必须得给孩子过这个生日。葛优那天真的出现了,一进门就对儿子说,你妈今天管不了你了,跟大爷喝杯酒。”

  记者发现,每次葛优看着聪聪的时候,眼神中全是怜爱的神情。

  聪聪一直想接爸爸的班,学表演。他长得白净、气质阳光,但是周围的人都认为他更适合学导演。张秋芳说,自己没有力量说服儿子,“于是我就动用了男人,优哥和小刚都来帮我的忙。”在葛优叔叔和小刚叔叔的劝说下,聪聪改变主意,转而攻读导演专业。

  五年过去了,2010年8月30日是傅彪的忌日,傅子恩就在那天收拾行李,准备迈进中国电影界的最高殿堂——北京电影学院导演专业。

  作者解读:辅助抚养人,延续父母之爱的好人

  在协助监护人对遗嘱人的未成年或残障子女进行抚养方面,辅助抚养人将扮演很重要的角色。一方面,他应当是一位受到遗嘱人信任和推崇的,有丰富社 会生活经验的智慧的人,他受遗嘱人的委托继续关注并引导被监护人的教育和发展,作为监护人的有力补充。另一方面,他也在一定程度上起到了监督监护人,保护 遗产,保护遗嘱人的家族精神遗产的作用。

  例如,遗嘱人的兄弟姐妹,虽然目前法律上并没有承认他们与遗嘱人子女的关系,但出于血缘和传统的家族观念的影响,他们可以担负起辅助抚养人的义务,可以发挥协助父亲或者母亲教育继承人,向继承人传递家族文化价值和精神理念。

  我们认为,这种基于中国传统文化而存在的思想观念,法律应当予以重视,有选择地承认,并予以引导和保护。

  核心提示:部分国家和地区承认辅助抚养人的法律地位

  辅助扶养人是监护制度中非常重要的一环,其职能主要为协助和监督监护人行事符合被监护人的利益,此制度在我国尚无规定。

  《法国民法典》在第九章(亲权)第二节(监护)中规定了辅助抚养人。在法国,如果夫妻离婚,孩子由母亲抚养,孩子的父亲须为母亲指定一个特别辅 助人,母亲在未取得特别辅助人同意的情况下,不得做任何有关监护的事情。孩子的父亲也可以针对某件事情指定特别辅助人,那么在他特别指定的事项之外,母亲 的监护行为就不受限制了。

  《台湾民法典》在其第四编(亲属)第四章(监护)中规定,监护人在处理被监护人财产问题的时候,他的处分行为必须得到亲属会议的同意,且每年要向亲属会议报告被监护人的财产情况。

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